ООО ПФП "Квантэкс" : Технологии ведения реестра акционеров, программа финансового анализа (в том числе расчета чистых активов общества), методические материалы

Кол. Отнять и поделить

 

У бедных – конфликты коммунальные, у богатых – корпоративные

 

 «Квартирный вопрос» портит людей. Дефицит жилья породил специфическое отечественное явление – коммунальные конфликты. Однако рост благосостояния не улучшает наших соотечественников. «Акционерный вопрос» портит их еще больше. У бедных – конфликты коммунальные, у богатых – корпоративные. Если природу первых вскрывали отечественные сатирики, то вторые по зубам только профессионалам корпоративного права и управления. Их приемы намного изощренней, чем лишняя ложка соли в чужую кастрюлю, и потери здесь ощутимей – весь бизнес в целом или его лучшие части. Анатомию корпоративных конфликтов раскрывает гендиректор Центра деловой информации «ЭЖ» Андрей Глушецкий.

 

 

Виды конфликтов

Внешние конфликты между:

-         обществом и «захватчиком»;

-         обществом и шантажистом;

Внутренние конфликты между:

-         акционером-шантажистом и обществом;

-         акционерами и менеджментом;

-         обществом и миноритарными акционерами.

 

Цели атаки

Захват бизнеса для:

-         интеграции его в действующий холдинг;

-         перепродажи;

-         ликвидации конкурента.

Захват отдельных составляющих бизнеса прежде всего объектов недвижимости:

-          зданий, сооружений;

-         земли под застройку;

-         подъездных путей, причальных стенок, складов и т.п.

Корпоративный шантаж (гринмэйл):

-         владельцы некрупных пакетов акций преследуют цель получить отступное за отказ от своих претензий, либо продажа пакета акций по завышенной цене.

 

Основные приемы  корпоративных конфликтов

Ø      Овладение акциями атакуемой компании:

-         скупка акций;

-         судебные взыскания на акции, принадлежащие акционерам компании;

-         хищение акций в реестре, с последующим использованием института добросовестного приобретения;

Ø      Манипуляции с реестром.

Ø      «Растаскивание» крупных (контрольных) пакетов акций, «блокировка» пакетов акций.

Ø      Дисквалификация членов органов управления.

Ø      Создание параллельных органов управления.

Ø      Перехват управления и контроля над финансовыми потоками.

Ø      Блокировка бизнеса через отсечение поставщиков, потребителей, кредитных линий и т.п.

Ø      Банкротство, как способ установления контроля.

Ø      Дискредитирующие   пиар-кампании.

 

 

Скупка акций – действия одного или группы инвесторов по интенсивному приобретению акций компании. Нередко для скупки привлекаются профессиональные участники рынка ценных бумаг, что не позволяет быстро определить кто является ее действительными инициаторами.

 Используются методы прямого обращения к акционерам, а именно, публикации в средствах массовой информации с предложением продать акции, развешивание объявлений в непосредственной близости от предприятий или местах проживания его акционеров – работников, направление писем акционерам. Иногда возле проходной предприятия останавливается автобус, в котором оформляются договоры купли-продажи акций и выплачиваются наличные средства.

Способ защиты – встречная скупка акций. Акции эффективно скупать не на баланс общества, в соответствии со ст. 72 ФЗ «Об АО», а на специально созданное для этого «дочку».

При приобретении акций в собственность общества («покупка акций на баланс»), необходимо предварительное решение общего собрания или совета директоров (см. устав общества), следует в течение 30 дней направить письменную оферту каждому акционеру владельцу акций той категории (типа) решение о приобретении которых принято, установить единый  срок приобретения акций (не менее 30 дней), единую цену приобретения для акций каждой категории (типа), форму оплаты. При этом общество в срок не менее 60 дней, может приобрести не более десяти процентов размещенных им акций. Возникает немало проблем с продажей акций, поступивших в собственность общества.

Эту корпоративную схему чаще всего применяют в качестве имитации встречной скупки, когда общество объявляет о приобретении небольшого количества акций по явно завышенной цене, что препятствует скупки акций внешним «агрессором».

            При скупке акций специально учрежденным для этих целей дочерним ООО «Солидарность» вышеперечисленные проблемы разрешаются. Имеется свобода в ценообразовании, сроках и формах оплаты, нет количественных ограничений по числу приобретаемых ценных бумаг. ООО «Солидарность» на вторичном рынке может заключить любые гражданско-правовые договоры по приобретению ценных бумаг, причем с каждым продавцом может устанавливаться своя цена, формы и сроки оплаты.

Рекомендуем для этих целей учредить «дочку» в форме общества с ограниченной ответственностью. Эта организационно-правовая форма позволяет  использовать легитимные безналоговые механизмы безвозмездного перераспределения средств от материнской компании «дочке». Это перераспределение осуществляется в форме вклада в уставный капитал (в отличие от акционерного общества, не требуется регистрации дополнительного выпуска акций) или вклада в имущество общества (конструкция непредусмотренная в акционерном обществе). Применяется схема перекрестного владения акциями и долями. Компания «мать» владеет всеми долями в уставном капитале «дочки», а последняя становится крупнейшим акционером «матери».

Можно сделать скупку акций более дорогой для атакующей стороны. Уставный капитал общества увеличивается путем распределения дополнительных акций среди акционеров за счет имущества общества (собственных средств). Это безвозмездный способ размещения дополнительных акций, когда добавочный капитал и/или нераспределенная прибыль, трансформируются в уставный капитал общества, и между акционерами размещаются дополнительные акции пропорционально акциям той категории (типа), которыми они владеют. В финансовой теории, увеличение числа размещенных акций при тех же чистых активах, должно привести к снижению их рыночной стоимости. Однако, в силу субъективного фактора, рыночная цена акций снижается в меньшем размере, чем увеличивается их число. Для этого способа защиты необходимо наличие в уставе общества сведений об объявленных акциях, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным. Эти сведения вносятся в устав большинство в  три четверти голосов владельцев голосующих акций.

Самый эффективный способ, препятствующий агрессивной скупке акций – это консолидация максимально крупного пакета в одних руках, что можно достичь путем планомерного размещения дополнительных акций по закрытой подписке. Для этого потребуется  вышеупомянутое ООО «Солидарность»,  которому  компания «мать» передает значительные средства. Общее собрание АО «мать» принимает решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке, в число участников которой, наряду с акционерами общества, также включается и ООО «Солидарность». При этом уставный капитал увеличивается в десятки, а то и сотни раз (чем больше, тем лучше). Для большинства акционеров, предоставленная им возможность купить дополнительные акции, становится экономически недоступной или нецелесообразной. В то время как ООО «Солидарность» готово купить любое количество дополнительных акций по самой высокой цене, ведь оно по существу возвращает «матери» ее средства. Схема называется «верни деньги в кассу, и получи контрольный пакет». Усиливается перекрестное владение акциями, тем самым уменьшается число акций, находящихся в свободном обращении.

Судебные взыскания на акции принадлежащие акционерам компании – это самостоятельный способ овладения акциями компании. У вашей компании имеются абсолютно лояльные акционеры, однако у них могут быть обязательства перед третьими лицами. «Агрессор» скупает эти обязательства  и предъявляет соответствующие иски. В виду отсутствия у должника достаточных денежных средств, на которые может быть обращено взыскание, оно обращается на принадлежащие ему акции. Нередко предпринимаются шаги по втягиванию акционеров физических лиц  в кредитные отношения на льготных условиях, которые затем прекращаются путем передачи акций в качестве отступного.

«Растаскивание» крупных пакетов акций – оспаривание сделок, на основании которых формировался контрольный пакет акций компании. Наиболее типичными нарушениями, дающими повод для такого рода исков, является покупка обществом «акций на баланс» у отдельных акционеров с нарушением ст. 72 ФЗ «Об АО» и их последующая реализация с несоблюдением порядка совершения сделок с заинтересованностью.

Дисквалификация – административное наказание, заключающееся «в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров… на срок от шести месяцев до трех лет» (ст. 3.11 КоАП РФ).

Такой вид ответственности может быть применен к руководителю компании за нарушение законодательства о труде и об охране труда лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение (ч. 2 ст. 5.27 КоАП); за ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП); заключение руководителем сделок или совершение иных действий, выходящих за пределы его полномочий (ст. 14.22 КоАП); представление в орган, осуществляющий госрегистрацию юрлиц документов, содержащих заведомо недостоверные сведения (ст. 14.25 КоАП).

            Агрессор (шантажист) последовательно возбуждает иски в отношении заключенных руководителем сделок (крупных,  с заинтересованностью, иных,  сделок, совершенных с превышением полномочий, предоставленных уставом). Провоцируются трудовые споры за необоснованные взыскания, увольнения, или иные нарушения законодательства о труде. Инициируются проверки трудовой инспекцией, ФКЦБ, иными органами государственного контроля, заключения которых содержат перечень тех или иных нарушений. Накопленный негативный массив используется для иска о наложении административного взыскания в виде дисквалификации руководителя предприятия.

Дисквалификация, как инструмент корпоративной борьбы используется пока нечасто. Однако, иногда применяется для «юридического устранения» лидера компании и создания почвы для пиар-кампании на тему «директор – враг народа». Угроза дисквалификации имеет большое психологическое воздействие, как фактор испорченной трудовой биографии. Дисквалифицированное лицо подлежит внесению в общедоступный реестр. Лица, подвергшиеся дисквалификации не могут занимать определенные должности на госслужбе.

            Способ защиты  - грамотное юридическое обеспечение бизнеса: четкое соблюдение законодательства о труде (все взыскания, увольнения и т.п., только по согласованию с юристами специализирующимися в области трудового права, четкое соблюдение норм закона и устава по совершению отдельных видов сделок. Не экономьте на специалистах в области трудового и корпоративного права!

 

Создание параллельных органов управления – проведение «агрессором» (группой конфликтующих акционеров) внеочередного общего собрания (последовательной цепи внеочередных общих собраний) с вопросами досрочного прекращения полномочий действующих органов управления и образования новых.

Удвоение органов управления – верный признак серьезного корпоративного конфликта. «Размножение» этих органов непосредственно связано с целями атаки.

Если атакующей стороной является шантажист, то он преследует цель дестабилизации деятельности общества, создания условий для оспаривания сделок, совершенных членами органов управления, чьи полномочия «прекращены досрочно».

Если атакующая сторона намерена овладеть бизнесом в целом или его отдельными частями, то образование параллельных органов управления – создание легитимной основы для силового захвата офиса (перехвата управления и контроля над финансовыми потоками). Ее мало волнует, что спустя некоторое время суд признает решение внеочередного общего собрания недействительным. За время судебных заседаний можно провести еще несколько внеочередных общих собраний, при признании судом недействительными решений одного собрания, бразды правления переходят к органам образованным последующим собранием. Компания агрессор, перехватив управление даже на время, может подвести предприятие под банкротство в интересах дружественного ему кредитора, вывести интересующие ее активы.

Способ защиты – не допускать проведения неконтрольных внеочередных собраний акционеров. Инициатива у того, кто организует и на чьей территории проходит собрание. Ни в коем случае не отказывать акционерам в проведении внеочередных общих собраний, чтобы не допустить возможности проведения ими этого собрания – самим. Соглашаться на проведение собрания с самой бредовой повесткой дня, под собственным контролем, при этом сознательно допускать нарушения по подготовке и проведению собрания (лучше всего не допускать для участия в собрании инициаторов его созыва, во избежание кворума), чтобы «дружественный вам акционер» на утро вышел с иском о признании этого собрания недействительным, с документарным подтверждением всех грубейших нарушений.

Образованию параллельных органов способствуют несовершенства действующего законодательства. Акционерный закон пополнится поправкой, согласно которой выборы совета директоров должны проводиться только кумулятивным голосованием. Эта новация защищает права миноритарных акционеров, делает практически гарантированным образование совета директоров (для избрания в его состав нужно получить хотя бы один голос). При этом вопрос досрочного прекращения полномочий членов органов управления,  решается в общем порядке. Решение принято, если за него подано более половины голосов владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании. Зачастую складывается типичная ситуация. Решение о прекращении полномочий совета директоров не принято (не набрано более половины голосов, владельцев голосующих акций), а решение по избранию кумулятивным голосованием нового состава совета директоров принято. Сколько советов директоров в обществе?

Наше предложение: пополнить Закон следующими положениями. Если в повестку дня общего собрания акционеров, включены вопросы о досрочном прекращении полномочий органов общества и об образовании новых органов, то в случае непринятия положительного решения по вопросу о досрочном прекращении полномочий органа общества, не подводятся итоги голосования по вопросу  образования нового органа общества.

Хищение акций в реестре – противоправное уголовно наказуемое деяние, однако это не  останавливает «агрессора», т. к. это самый простой и эффективный способ недружественного поглощения. Наиболее популярный алгоритм хищений. Изготавливается поддельная доверенность, на основании которой доверенное лицо заключает сделки по переуступке акций. В дальнейшем пакет акций дробится и неоднократно перепродается нескольким добросовестным приобретателям. Когда акционер (юридическое или физическое лицо) неожиданно узнает, что его акции проданы, он сталкивается с добросовестными приобретателями, купившими эти акции не у него, а уже у третьего или четвертого владельца. Юристы, «обслуживающие» эту схему, с особой тщательностью готовят  добросовестных приобретателей у которых имущество не может быть востребовано.  Оперативным органам редко удается найти «доверенное лицо», продавшее акции от имени акционера по поддельной доверенности.

                Следствием хищений акций, как правило, являются внеочередные общие собрания по формированию новых органов управления (перехват управления и контроля над финансовыми потоками). Даже если украденные акции будут возвращены первоначальному владельцу, то это вряд ли позволит ему вернуть контроль над управлением и финансовыми потоками. Напомним традиционные последствия временного перехвата управления и финансовых потоков: вывод активов, финансовое обременение компании долгами и последующее банкротство в пользу лояльного агрессору кредитора.

 

Способ защиты – дружба с регистратором, который  должен не формально относиться к оформлению сделок в реестре. Если он получает передаточное распоряжение от юридического лица на большой пакет акций, подписанный по доверенности, пусть не сочтет за труд перезвонить эмитенту и убедиться в подлинности представленных документов.

 Достаточно эффективным способом защиты от хищения акций, является их передача в доверительное управление. При этом акции зачисляются на счет доверительного управляющего, однако, согласно договору, он не имеет права  отчуждать эти ценные бумаги. В соответствии с   Гражданским кодексом, на имущество, переданное в доверительное управление не допускается обращения взыскания (п. 2 ст. 1018 ГК РФ), таким образом,  эта мера предостерегает от возможности взыскания акций по долгам акционера.

Можно добиться блокировки счета в реестре акционеров, по собственной инициативе? Можно ли заблокировать счет самостоятельно или только по решению суда.

 

Манипуляции с реестром акционеров –  преднамеренная передача его регистратору, подконтрольному компании агрессору. В суд с иском обращается гражданин, утверждающий что держатель реестра грубо нарушает его права, отказываясь открыть лицевой счет и зачислить на них законно приобретенные ценные бумаги. Истец опасается, что эти ценные бумаги будут зачислены на другой лицевой счет и тем самым, ему будут причинены значительные убытки, или истец опасается, что реестр вообще будет уничтожен с целью сокрытия прав собственности на ценные бумаги. В качестве обеспечения иска по обжалованию действий регистратора, он просит передать всю систему ведения реестра другому регистратору.

Компания агрессор, в интересах которого действовал «истец», получив определение суда об обеспечении иска и исполнительный лист, организует изъятие реестра и передачу его «своему» регистратору.

Захват реестра – это плацдарм для следующих агрессивных шагов: хищение акций в реестре и образованию параллельных органов управления.

Блокировка бизнеса. «Агрессор» принимает действия по отсечению от предприятия-цели либо поставщиков его сырья, материалов, либо потребителей готовой продукции. Например, крупный текстильный холдинг атакует фабрику изготавливающую мужское зимнее пальто. Холдинг предоставляет оптовикам, реализующим продукцию фабрики аналогичные изделия по демпинговым ценам. У фабрики, имеющей сезонный сбыт, возникают серьезные осложнения с реализацией продукции. Это фактор давления, чтобы акционеры фабрики, они же менеджеры, продали свои акции холдингу.

Банкротство  как способ перехвата управления над компанией. В отличие от бытующего в непрофессиональной среде мнения. Банкротство вовсе не означает продажу активов компании за ее долги. Основная задача банкротства – это восстановить платежеспособность должника, дать ему возможность рассчитаться по своим долгам. Процедура банкротства предполагает две основные конструкции: мораторий на старые долги, по которым не начисляются пени и штрафы и введение нового эффективного управления. С введением судом процедур банкротства, полномочия всех органов управления акционерным обществом прекращаются, в том числе и полномочия общего собрания акционеров. Судом назначается арбитражный управляющий, который предоставляет собранию кредиторов план финансового оздоровления предприятия-должника. Последняя из названных конструкций привлекательна для агрессивных захватчиков. Скупая просроченные денежные обязательства предприятия-должника, они инициируют процедуру банкротства с целью перехватить управление компанией через своего арбитражного управляющего и получение контрольного пакета голосов в собрании кредиторов.

Способ защиты – постоянный контроль над своими денежными обязательствами. Напомним, что процедура банкротства может быть возбуждена только при наличии просроченных денежных обязательств, поэтому необходимо их контролировать. Целесообразно предусмотреть специальную службу или специалиста, контролирующих кредиторскую задолженность и сроки исполнения денежных обязательств. Во избежание скупки долгов, необходимо предусматривать в договорах дополнительное требование, согласно которому перевод долга кредитором невозможен без согласия должника. Если нет возможности своевременно погасить денежное обязательство, принять меры к его трансформации в иное, например, имущественное.

Все методы защиты следует использовать комплексно.

Учредить дочернее ООО «Солидарность», которое осуществляет постоянную скупку акций компании.

Сконцентрировать крупные пакеты акций в руках одного акционера или группы акционеров, тем самым уменьшить количество акций, находящихся в свободном обращении.

Передать эти пакеты акций в доверительное управление или заблокировать счета по ним.

Установить самый тесный контроль с регистратором, который должен вас своевременно информировать о поступивших документах по принадлежащим вам ценным бумагам.

Тщательно следить за правомерностью соблюдения сделок с приобретаемыми ценными бумагами. Особенно, в случае их приобретения «на баланс общества» и продаже «с баланса общества».

Сделать объекты недвижимости непривлекательными для захватчиков (сдать их в длительную аренду, обременить залогом и т.п.).

Установить постоянный контроль над денежными обязательствами, не допускать их просрочки. Следить за переуступками кредиторами ваших денежных обязательств.

Не допускать никаких бесконтрольных внеочередных общих собраний акционеров.

Обеспечить параллельные источники поставки сырья, материалов и сбыта готовой продукции

 

 


ООО ПФП "Квантэкс" : Технологии ведения реестра акционеров, программа финансового анализа (в том числе расчета чистых активов общества), методические материалы
Rambler's Top100 TopList