ООО ПФП "Квантэкс" : Технологии ведения реестра акционеров, финансовый анализ, методические материалы

Увеличение уставного капитала

 

Закон устанавливает, что решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение (п. 2 ст. 28 ФЗ “Об АО”). На первый взгляд кажется, что законодатель достаточно либерален: обществу предоставлено право выбора отнести принятие решения об увеличении капитала к компетенции общего собрания либо совета директоров. На самом деле  это кажущаяся либеральность. Данный тезис конкретизируется в иных статьях Закона, которые существенно ограничивают возможность выбора. Общий смысл новаций сводится к следующему.

Увеличено число случаев, когда решение об увеличении уставного капитала должно принимать только общее собрание акционеров. Соответственно существенно сужена компетенция совета директоров в этом аспекте.

Поднята “планка” числа голосов, необходимого для принятия решения об увеличении уставного капитала. Общее собрание в большинстве случаев принимает соответствующее решение большинством в три четверти голосов, а совет директоров - единогласно. Конкретизировано понятие единогласия для принятия данного решения советом директоров.

Общее собрание акционеров принимает решение об увеличении уставного капитала только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества.

Подробно рассмотрим, в чем акционерным обществам оставлена свобода выбора, а в каких случаях следует руководствоваться императивными указаниями закона.

 

Общее собрание или совет  директоров: выбор ограничен

 

Существуют два способа увеличения уставного капитала акционерного общества: путем увеличения номинальной стоимости акций и посредством  размещения дополнительных акций (п.1 ст. 28  ФЗ "Об АО").

Принятие решения об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций императивно (однозначно) урегулировано Законом. Такое решение может принимать только общее собрание большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании акционеров (п. 2 ст. 49 ФЗ “Об АО”). В данном случае “планка” принятия решения строго фиксирована. Уставом общества нельзя изменить количество голосов, необходимое для принятия этого решения.

Принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций сложно урегулировано в новой редакции ФЗ “Об АО”. Предусмотрено несколько способов размещения дополнительных акций, принятие решений по которым регулируется комплексом императивных и диспозитивных норм (см. схему «Порядок принятия решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг»).

Можно выделить пять вариантов решений по этому вопросу. В двух случаях однозначно установлено, что такое решение принимает только общее собрание акционеров. Это увеличение уставного капитала путем:

-размещения дополнительных акций по закрытой подписке;

-размещения по открытой подписке обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций;

Данные решения общее собрание принимает большинством  в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций.

Согласно старой редакции соответствующей статьи Закона решение о размещении акций по открытой подписке полностью могло быть отнесено к компетенции совета директоров.

Принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций следующими способами регулируется диспозитивными нормами. Это:

-размещение дополнительных акций за счет имущества общества, когда размещение дополнительных акций осуществляется посредством распределения их среди акционеров;

-размещение дополнительных обыкновенных акций посредством открытой подписки в количестве, составляющем 25 и менее процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества;

-размещение дополнительных привилегированных акций посредством открытой подписки.

Только в отношении этих  трех способов размещения дополнительных акций осталась свобода выбора. Порядок принятия решения по указанным выше вопросам может быть определен уставом общества.

 

Не ошибитесь с уставом

 

Можно предложить три основные схемы отражения в уставе общества порядка принятия решений по вопросам  увеличения уставного капитала.

Первая. В уставе закрепляется следующее: “Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров”.

Принятие решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций полностью отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Эта малооперативная и трудоемкая схема чаще всего применяется в дочерних обществах с небольшим числом акционеров.

Вторая. В уставе отражается: “Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров общества, кроме случаев, когда в соответствии с Законом данное решение может быть принято только общим собранием акционеров”.

Принятия решения по вопросам, урегулированным императивными нормами Закона, отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а по вопросам, регулируемым диспозитивными нормами, -  к совету директоров общества. Совет директоров принимает эти решения единогласно.

Третья.  Уставом  конкретизируется положение: “Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров, кроме случаев, когда в соответствии с федеральным законом данное решение может быть принято только общим собранием акционеров.

Решение совета директоров общества об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается единогласно всеми членами совета директоров.

В случае если единогласие совета директоров по вопросу увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не достигнуто, то по решению совета директоров общества вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть вынесен на решение общего собрания акционеров”.

Первоначально вопрос должен рассматривать совет директоров общества. Он принимает решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций единогласно, без учета голосов выбывших членов совета директоров.

Если единогласие совета директоров по вопросу увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не достигнуто, то по решению совета директоров этот вопрос может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров.

            Преимущества третьей схемы очевидны. Она позволяет (в случаях, допустимых Законом) оперативно принять решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций советом директоров, без длительной и трудоемкой процедуры созыва общего собрания акционеров.

            Рассматриваемый подход преодолевает недостатки второго, при котором соответствующие вопросы отнесены к компетенции только совета директоров. В случае недостижения единогласия всех членов совета директоров вопрос оказывается “заблокированным”.

            Количество голосов, необходимое для принятия советом директоров решения о вынесении вопроса об увеличении уставного капитала на общее собрание акционеров, устанавливается уставом общества. Для этого достаточно простого большинства голосов членов совета директоров, участвующих в заседании (заочном голосовании). Это важно во всех случаях, поскольку вопрос об увеличении уставного капитала общее собрание акционеров рассматривает только по предложению совета директоров общества, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 ФЗ “Об АО”).

 

            Единогласие совета директоров – жесткие правила определения

 

Из ранее действующей редакции п. 2 ст. 12  ФЗ “Об АО” следовало, что совет директоров должен принимать решение об увеличении уставного капитала единогласно. В силу лаконичности данной формулировки было не ясно, как определять единогласие в данном случае. Требуется единогласие всех избранных членов совета директоров (как это установлено в ст. 83 ФЗ “Об АО”) или единогласие только присутствующих на заседании? Например, совет директоров избран в количестве  девяти человек. Согласно уставу кворумом для заседания является присутствие не менее пяти его членов. В повестку дня вынесен вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных привилегированных акций. Достаточно ли для принятия решения  присутствия только пяти членов и их голосования “за” или необходимо, чтобы в заседании приняли участие все девять членов совета директоров  и проголосовали “за”. Новая редакция ст. 28  ФЗ "Об АО" снимает имеющуюся неясность. В этом случае необходимо единогласие всех членов совета директоров без учета голосов выбывших. Соответственно кворумом для принятия этого решения будет участие в заседании (заочном голосовании) всех членов совета директоров. Это особый порядок принятия решения, императивно установленный Законом. В Законе нет определения выбывших членов совета директоров можно дать во внутренних документах общества, регулирующих деятельность органов, в частности в положении о совете директоров обществ. Например, выбывшими членами совета директоров являются:

умершие, безвестно отсутствующие и признанные недееспособными;

лица, полномочия которых досрочно прекращены по решению общего собрания акционеров;

лица, полномочия которых в должности членов совета директоров прекращены или приостановлены вступившими в законную силу решениями правоохранительных органов;

лица, добровольно сложившие с себя полномочия членов совета директоров и письменно уведомившие об этом общество.

 

Размещение облигаций: в чьей компетенции

Размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, как правило, осуществляется по решению общего собрания акционеров (см. схему  «Порядок принятия решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг»). Право на принятие такого решения уставом общества может быть предоставлено совету директоров лишь в отдельных случаях.

Решение по следующим вопросам принимает только общее собрание акционеров:

-         размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 39 ФЗ “Об АО”);

-         размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 ФЗ “Об АО”).

Совету директоров уставом общества может быть предоставлено право принимать решение о:

-размещении обществом облигаций, конвертируемых в привилегированные акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в привилегированные акции, посредством открытой подписки;

-размещении посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие 25 процентов и менее ранее размещенных обыкновенных акций.

            Только совет директоров общества вправе принимать решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции (подп. 7 п. 1  ст. 65 ФЗ “Об АО”)

 


Rambler's Top100 TopList